Как и любое имущество, доля Общества с ограниченной ответственностью имеет свой экономический оборот. Действующие или будущие собственники бизнеса рано или поздно задумываются над этой процедурой. Сделки с долями ООО можно разделить на две основные группы, в зависимости от целей. Первая группа - это отчуждение долей (договоры купли - продажа, дарения, мены), цель таких операций заключается в продаже/приобретении, расширении бизнеса. Ко второй группе следует отнести залог доли, который выступает обеспечением по сделкам, заключаемым как участником (владельцем доли), так и самим Обществом. К следующей, небольшой группе можно отнести наследование долей и получение доли при реорганизации (все это относится к такому процессу как правопреемство), но на наш взгляд это все же разновидность отчуждения, о котором и пойдет речь ниже.
Виды и участники сделок с долями ООО
Разделить сделки с долями на виды можно прежде всего исходя из их формы. В простой письменной форме заключаются сделки с долями, которые принадлежат Обществу и перешли к нему в связи с выходом участника из ООО, неоплатой доли при формировании уставного капитала, в результате предъявления требований участниками и обязательного выкупа обществом.
Участником сделок в простой письменной форме с одной стороны всегда выступает само ООО в роле Продавца, в роли покупателей такой доли выступают как сами участники Общества, так и третьи лица. Для заключения таких договоров требуется соответствующее корпоративное решение, следует учесть, что доли, принадлежащие Обществу при принятие такого решения в голосовании не участвуют.
Не следует путать такой вид отчуждения доли с распределением доли, принадлежащей Обществу участникам ООО, хотя это и можно отнести к сделки по правовой природе, но распределение происходит не на основании соглашения сторон, а на основании решения действующего участника/участников.
Какой основной вывод можно сделать? Сделки по отчуждению доли, принадлежащей Обществу, не подлежат нотариальному удостоверению, однако они также должны быть лишены всех изъянов.
Извещение о продаже и преимущественное право
Участник ООО решивший продать свою долю или ее часть обязан уведомить об этом других участников компании и саму компанию, путем направления им оферты, заверенной нотариально. Стоит отметить, что такой уведомительный порядок касается только тех случаев, когда отчуждение происходит на возмездной основе и в пользу 3 - х лиц.
Сделки между участниками хотя и подлежат нотариальному удостоверению, но не требуют наличия оферт, заявлений и предложений, сделанных иным образом.
Срок действия преимущественного права приобретения доли в ООО
На реализацию преимущественного права участникам отводится 30 дней, после чего, в течение 7 дней таким правом может воспользоваться Общество, если это предусмотрено Уставом. Продолжительность преимущественного права можно также регулировать на уровне устава ООО. Если участники Общества в период действия преимущественного права решат отказаться от его реализации, они должны подготовить соответствующие заявления об отказе в нотариальной форме, аналогичным образом может поступить и само Общество.
Нотариальное участие в сделках с долями в УК Обществ с ограниченной ответственностью
В большинстве своем сделки с долями ООО подлежат нотариальному удостоверению, но значимостью участия юристов в данном процессе пренебрегать не стоит. Бесспорно, введение такого "цензора", как нотариус, при совершении сделок с долями сократило количество судебных споров по искам об их недействительности, упало и количество судебных разбирательств, связанных с восстановлением корпоративного контроля в Обществах.
Однако, нотариус в своей практике подходит к сделке более формально, используя помимо ГК РФ и профильных законов, методические указания нотариальных палат (ФНП или Нотариальная палата г. Москвы), договоры, направленные на отчуждение доли (купля-продажа, дарение и т.п.) имеют стандартную форму, и к внесению в них правок нотариусы относятся очень ревностно. При заверении им больше важна "чистота" нотариального действия, а не предмета сделки (доля, часть доли), поэтому при совершении сделки проводится весьма поверхностный анализ условий ее заключения. Упущение некоторых моментов могут нарушать баланс интересов сторон. Помимо стандартного договора, который Вам может предложить нотариус, нередко запрашивается множество ненужных документов Общества и участников. Все это усложняет реализацию права владельца на отчуждение доли.
Юристы компании РегСтар займутся сопровождением сделки от изучения предмета и согласования всех существенных условий до государственной регистрации изменений в составе участников Общества в ЕГРЮЛ.
Ниже приведен ряд положений договора, которым нечасто уделяется должное внимание, а нотариус редко дает им надлежащую оценку при заключении сделок с долями в ООО:
-
Правовой аудит предмета сделки – доли в Уставном капитале ООО
Нотариальному удостоверению предшествует лишь изучение нотариусом правоустанавливающих документов на долю. На "первый взгляд" документы основания, будь то сделка из договора на приобретение доли или решение об увеличении уставного капитала Общества, могут не вызывать сомнений. При таких обстоятельствах важными аспектами, которым стоит уделить внимание, являются: период владения, момент и обстоятельства отчуждения доли третьему лицу или участнику.
-
Положения о гарантиях и заверениях
Не все нотариусы "идут в ногу" с развитием гражданского законодательства, поэтому новые положения ГК РФ воспринимаются ими с неохотой. Однако предоставление стороне недостоверных сведений, которые могут иметь важное значения для заключения договора (сделки с долей ООО), может являться поводом для возмещения убытков, если таковые наступили, и неразрывно связаны с недостоверностью заверений, а это выступает серьезным подспорьем для Покупателя в будущем. Данная глава договора частично связана с правовым аудитом и проверкой Общества, поэтому важно описать ее подробно, а это практически невозможно сделать без юристов-практиков.
-
Цена сделки (цена продажи) и налоговые последствия, при возмездном отчуждении
Вне зависимости от формы сделки, ее существенным условием является цена. Должна ли она быть выше или равно номиналу? Можно ли установить стоимость ниже? Стоит ли проводить ее оценку? Как к такой свободе выбора отнесется налоговая, и каковы налоговые последствия? На эти вопросы, при различных обстоятельствах можно ответить и с позиции свободы договора, и с позиции ст.280 НК РФ (часто ее применяют по аналогии).
К другим критериям, определяющим стоимость (цену доли) закон также относит стоимость чистых активов ООО, балансовe. стоимость активов общества на последнюю отчетную дату или размер чистой прибыли фирмы.
Юристы нашей компании определят оптимальную структуру и вид сделки, снизят налоговую нагрузку как для физических, так и для юридических лиц.
Выше лишь часть вопросов, которые можно закрепить на уровне договора и минимизировать риски признания сделки с долей в уставном капитале ООО недействительной, а также снизить возможность наступления неблагоприятных последствий. Помимо самого договора, следует внимательно изучить и положения учредительных документов Общества, как объекта сделки, доля которого продается, а также правоспособность других участников договора. Последнее касается и случаев, если стороной выступают физические лица, уделить внимание обстоятельствам соблюдения преимущественного права покупки и получения иных согласий.
Мы поможем Вам минимизировать как административные, так и финансовые затраты
Ряд некомпетентных нотариусов часто предлагает заверить:
- оферту для возмездных сделок между участниками Общества или в случае продажи доли единственным участником;
- отказ от преимущественного права Общества, в котором 100% УК принадлежит одному лицу.
Важно: оферта требуется лишь при продаже доли 3-м лицам и служит для оповещения других участников и Общества о предстоящей продаже, давая возможность последнему воспользоваться преимущественным правом, но только в том случае, если это предусмотрено уставом. Однако оно не возникает в тех случаях, когда 100% принадлежат одному лицу. Общество не может выкупить долю полностью, при таком раскладе в нем не останется участников, а это запрещено законом.
Передача документов для регистрации изменений в ЕГРЮЛ
При переходе доли от Общества к Покупателю заявителем выступает лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа ООО (Генеральный директор, директор, президент). Необходимая форма заверяется нотариально и передается в ФНС. При наличии ЭЦП регистрационные действия можно осуществить электронно.
При нотариальной сделке заявителем выступает нотариус, который в течение двух рабочих дней со дня удостоверения/подписания договора передает документы в налоговую.
Моментом перехода прав и обязанностей участников сделок с долями в уставном капитале ООО является дата внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, т.е. момент регистрации изменений в составе участников.
Наши преимущества
Юристы нашей компании имеют большой практический опыт сопровождения сделок крупных строительных, промышленных холдингов, в том числе, с участием инвестиционных компаний и фондов.
Мы индивидуально изучаем каждую сделку, не используем шаблоны, что гарантирует соблюдение интересов наших клиентов на стадии исполнения любого договора.